Es obligación de los padres mantener y educar libremente a sus hijos. La ley indica una amplia libertad educativa, pero en el límite del respeto a la personalidad del menor. En caso de conflicto, el juez nombra un tutor.

La ley establece también la nulidad de la patria potestad si los padres no la pueden garantizar.

En el caso de Elián González, como la madre murió ahogada en su intento de que su hijo viviera en un país libre, los bien pensantes afirman: la patria potestad es del padre, y si éste reside en Cuba, es a él al que hay que devolver a Elián, y la ley, nos guste o no, hay que cumplirla. Artículos de la vigente constitución cubana establecen:

Artículo 34 -- El Estado protege la familia, la maternidad y el matrimonio.

Artículo 37 -- Los padres tienen el deber de dar alimentos a sus hijos y asistirlos en la defensa de sus legítimos intereses y en la realización de sus justas aspiraciones; así como contribuir activamente a su educación y formación integral como ciudadanos útiles y preparados para la vida en la sociedad socialista.

Artículo 33 -- El Estado fundamenta su política educacional y cultural en la concepción científica del mundo, establecida y desarrollada por el marxismo-leninismo. La enseñanza es función del Estado. En consecuencia los centros educacionales son estatales.

[...] C -- Promover la formación comunista de las nuevas generaciones y la preparación de los niños, jóvenes y adultos para la vida social.

Artículo 39 -- La educación de la niñez y la juventud en el espíritu comunista es deber de toda la sociedad. La niñez y la juventud disfrutan de particular protección por parte del estado y la sociedad. La familia, la escuela, los órganos estatales y las organizaciones sociales (para los niños la Unión de Pioneros, artículo 7), y de masas tienen el deber de prestar especial atención a la formación integral de la niñez y la juventud.

En Cuba la patria potestad es del estado y no de los padres. La práctica es todavía peor que las leyes. Los niños son separados de la familia y el Estado castrista ejerce todos los poderes sobre ellos, desde los círculos infantiles, la enseñanza primaria, los centros de becados, el trabajo y la militarización obligatoria, hasta la universidad. Nadie con dos dedos de frente afirmaría que, en la Cuba comunista, un padre puede educar libremente a sus hijos.

Y es aquí donde las normas de la patria potestad contradicen el derecho del padre de Elián, dado que en Cuba, donde él reside, no existe la patria potestad. Según el derecho internacional, en caso de conflicto un juez puede nombrar un tutor de reconocido prestigio, que viva en un país libre, como Costa Rica, por citar sólo uno, o encomendarlo a una institución humanista o religiosa. Allí podrían tener contacto con el niño tanto el padre como sus familiares residentes en Cuba, Estados Unidos u otro país.

Según el derecho internacional, el juez podría dictar una sentencia que reconozca la patria potestad del padre de Elián, pero declararla en suspenso, por no existir ésta en Cuba, estableciendo que el día en que el padre viva en un país libre, donde se respete la patria potestad, o bien porque una Cuba futura sea libre, recupere a su hijo. Y si el amor del padre por su hijo es más grande que el miedo o la fidelidad al régimen bajo el que vive, bien pudiera recuperar a su hijo sin que obligatoriamente tenga que venir a vivir a Estados Unidos.

De no intervenir el poder judicial, a través de un juez independiente, lo más probable es que el gobierno de EU, temeroso de que Castro rompa el pacto migratorio y le mande un nuevo Mariel a sus costas, le envíe graciosamente al infeliz Elián. Una última cuestión: ¿no determina la ley aprobada por el Congreso que el cubano que logra pisar tierra norteamericana tiene que ser admitido en Estados Unidos?